高技术移民签证(荷兰文:Kennismigrant,或简称KM)是荷兰最热门的工作签证之一。由于KM签证主要看申请人的工资是否达标,而且对于特定人士(例如高学历和较年轻的专才)有更低的工资的要求,因此KM签的申请人数每年都大幅增长,为不少刚毕业的莘莘学子所青睐[1]。在批准KM签证的同时,荷兰移民局(IND)也会定期抽查高技术移民是否一直符合所有要求。对于不符合KM签证要求的人士,移民局可以撤销其(及其家属的)居留卡。本文将为大家剖析KM持有人必须留意,避免居留卡被撤的重点,还有如果面对移民局的撤销决定时,该怎么处理。
移民局检查KM人士是否依然符合资格的途径主要看两部分:工作状态,和主要居住地。工作状态是指KM与雇主双方是否按照工作合同履行责任,或雇员有没有在工作以外从事其他不允许的商业活动;主要居住地的意思则指KM人士是否长时间离开了荷兰,导致法律上所指的主要居住地不再是荷兰。以下是移民局撤销KM卡的最常见原因:
- 在提前被解约的情况下,该KM人士在失业后三个月内找不到另一份新的KM工作;
- 雇主没有按时发放工资给KM签人士,或工资不达标/与合约不相符;
- KM人士并非以雇员身份在公司打工,而是带有自雇性质;
- 主要居住地不在荷兰。
何谓自雇性质?
前两点浅显易明,本文就不细加详述。主要的是后面两点,也是KM人士最不为意,最容易触礁的地方。KM人士本来就是以「打工仔」身份,在荷兰的公司上班,这本来就是众所周知的常识。不过,对于外资企业和外派的KM来说(例如中资企业在荷兰开了分部,并派了中国的经理到荷兰的分公司以KM身份工作),这种情况容易让移民局产生怀疑。一来荷兰当局不清楚中国母公司的股权架构;二来也不清楚究竟该KM员工在中国母公司的实际地位,或是否与企业股东有家庭关系等。
移民法皇家决定(荷兰文:Vreemdelingenbesluit)第3.30条及移民法公告(荷兰文:Vreemdelingencirculaire)B6段,2.5条分别定义何谓自雇人士及其性质。当中后者给予了明确的指引,来定义谁在法律上等同于公司的主要股东及决策人(荷兰文:Directeur-grootaandeelhouder,或简称DGA):
- 当事人拥有25%或以上的股权;
- 当事人承受企业风险;及
- 当事人能够操控自己的工资。
若移民局觉得该KM员工符合以上三项条件的话,则可以发出意图撤销居留卡的通知(荷兰文:Voornemen),及随后正式撤销居留卡的决定(荷兰文:Beschikking)。移民局可以从多方面获得相关信息,例如公众举报,或者在审查报税资料时发现蛛丝马迹等。一般来说,移民局在作出撤销决定前,会要求该员工,荷兰分公司及母公司提供证明文件,例如母公司的公司章程和国家系统信息(例如在中国的企业,需提供国家企业信用信息公示文件;在香港的企业则提供公司注册署的查册信息等),经专业会计师认可的股东架构证明,公司章程,公司成立的文档,公司银行的现金流水等文件,来判定该KM员工在公司是否符合自雇的性质。
要证明股份是否超过25%或以上其实非常简单和客观。雇主可以只需从(经会计师认证的)公司文件里面就能证明。但其他方面在实际操作时,所需要提交给移民局的文件其实远比移民局要求的来的更多。因为其他条件,例如该KM员工是否能操控自己的工资,这些一般不会出现在法定文件里面。这种情况下,我们会要求客户提供一切与工资相关的证据,例如员工与雇主的会议记录和年度工作表现报告等资料,来证明工资与个人绩效挂钩,而非直接分红。
而更为困难的是,是要证明该KM员工没有承担企业风险。有些情况是该员工持有母公司或荷兰子公司的少量股份(少于25%),即使是非常少的比例,该员工还是有分红的权利,那就代表他是有承担企业风险的。面对这类难题,律师会要求客户提供详尽的工作记录,例如在公司里面,当事人是否有管理层的决策权,还是只有营运层面的一般决策权,当事人是否是否公司董事局成员,当事人有没有操控自己工资和奖金的权力,当事人的月薪是否与公司的业绩挂钩等等。这些证据都可以从过往荷兰的法院判例中有迹可循。透过判决先例再加上客户提供的资讯,荷兰明思法律事务所的律师团队会根据不同的案情为每位客户独立分析其中利弊,及评估向移民局递交反对/ 进入法律诉讼的成功率。
主要居住地
高技术签证人士的主要居住地要求可见于移民法公告(荷兰文:Vreemdelingencirculaire)B6段,6.2.1条及 6.3条。一般的主要居住地的定义是:在一年内如果离开荷兰连续六个月或以上,或以三年为一个时段,每年离开荷兰超过连续四个月或以上的话,则判定为主要居住地不在荷兰。对于KM签证持有人,荷兰的移民法给与特殊待遇,允许他们每年离开荷兰不超过连续八个月。话虽如此,对于许多处理国际业务,经常要往外飞的高技术人才来说,很容易就不以为意的就超过了法定要求。尤其是几年前因疫情封控期间,许多人因封城而被迫滞留在海外,导致长时间回来不了荷兰。移民局一旦发现该KM持有人的主要居住地不在荷兰,即可撤销其居留卡。当然,如果撤销的理由如果单纯是主要居住地的原因,而不是因为持股/自雇的问题的话,那么重新申请居留卡也是相对容易。不过,这还是会产生 “居留断档“ 的问题。所谓断档,就是过往在荷兰所累积的居留记录全部作废。如果当事人想要申请永居或入籍的话,所需累积的年份(一般是五年)要重新算起。而且,如果该KM人士有其他家庭成员以团聚签证一起居住在荷兰的话,主卡被撤销,也会株连到他们所附属的家庭团聚卡。因此,如果孩子的居留卡被撤销时刚满18岁,那么他重新申请家庭团聚卡将会非常困难(按荷兰法律,满18岁的孩子会被当成独立成人,申请家庭团聚的话需要很多额外文件来证明与主卡人的亲子依赖性)。
关于主要居住地,移民局能寻找蛛丝马迹的渠道可谓神通广大。最常见的就是高技术移民离开荷兰时,把地址从市政厅的地址注销,或出租给别人,又或移民局在公司搜查时发现该员工长时间不在办公室,又或该KM人士重新入境荷兰时,被机场海关上报给移民局说当事人已超过连续六个月离开申根地区;又或是该高技术移民的孩子随同一起离开荷兰后,由学校通报给市政厅有关孩子旷学的信息,市政厅在核实后再通报给移民局,从而得出高技术移民一家人都不在荷兰的结论。如此种种,防不胜防。因此,除非出现不可抗力因素(force majeure),如封城管控,航班被取消,紧急家庭原因等,否则KM人士应恪守主要居住地的要求。
最后,主要居住地的定义并非墨守成规。移民法公告举了一些特例情况,即使当事人离开荷兰超过法定时长,其主要居住地依然被视为荷兰,其中包括:
- 因学习关系离开荷兰不超过一年;
- 因义务役理由,在完成服役后六个月内返回荷兰;
- 研究生被派往到另一欧盟成员国,并在该成员国有登记记录。
总结
荷兰居留卡被撤销的后果可以是影响深远。除了自身的居留被撤销,出现居留断档的问题外,连同其家人在荷兰的居留也会受到波及。有见及此,如果你收到移民局意图撤销居留卡的信息或行政决定,或不确认你会否面对此风险,欢迎你联络荷兰明思律师事务所 (Amice Advocaten)。我们的专业团队会给你一对一的个案分析,并为客户提供最经济,省时,省心力的解决方案。
如果您有任何问题,欢迎您联系荷兰明思法律事务所。电话:+31 (0) 30 2300 230 或者微信:AmiceAdvocatenCS。
Amice Advocaten (明思律师事务所)成立于 2008 年,位于荷兰乌得勒支。 Amice Advocaten 专门为在荷兰的企业与个人提供专业的法律及咨询服务,包括移民法,劳动法,物业法,租法,商业法等民法领域。
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[1] 荷兰统计局(CBS):https://www.cbs.nl/nl-nl/nieuws/2022/29/meer-asiel-en-kennismigranten-van-buiten-de-eu-in-2021